距離《中華人民共和國勞動合同法》頒布實施已經(jīng)過去了11年。
這部保障勞動者權益的法律,解除了勞動者在簽訂合同時的很多后顧之憂。在勞動合同法及相關條款的規(guī)范下,大部分行業(yè)勞資雙方的權益都得到了法律保障。
有關專家告訴《法制日報》記者,勞動合同法調整的是勞動關系,而勞動關系是管理與被管理的關系,它從事有償勞動,相互間構成權利與義務關系,“現(xiàn)實生活中,由于受保護范圍的限制,仍有一部分勞動者游離于勞動合同法的保護之外,無法享受到應有的法律保障。明明也是工作,卻沒有形成勞動關系,受了傷害也不受勞動法保護。一旦發(fā)生糾紛,也只能通過民事訴訟來解決”。
記者采訪得知,目前不受勞動合同法保護的行業(yè)中,以保姆、保險推銷員、學生兼職、退休返聘和協(xié)議承包人等尤為典型。
保姆行業(yè)
屬于非典型勞動關系
據(jù)不完全統(tǒng)計,全國約有1500萬名保姆,占整個農(nóng)民工的十分之一以上。
記者通過采訪發(fā)現(xiàn),關于保姆行業(yè)簽訂勞動合同的狀況一直都不理想。保姆在工作中面臨的困境,主要有休假權得不到落實、難以獲得社會保險以及發(fā)生糾紛后維權難等問題。
吳芳(化名)如今在北京從事保姆工作,保險沒有著落,而她以前在工廠上班時,工廠會按規(guī)定繳納各種社會保險,“現(xiàn)在心里一直空蕩蕩的,總感覺沒有保障”。
一家保姆中介公司負責人說:“買醫(yī)療、養(yǎng)老等保險,每月至少得幾百元,而公司每介紹成功一名保姆,中介費僅僅一百多元,根本沒有錢為保姆買保險。”
據(jù)業(yè)內人士介紹,北京、上海、廣州等地一些大型家政服務公司,曾經(jīng)嘗試過員工化管理,即公司與保姆簽訂勞動合同,讓保姆成為公司員工,由公司購買社保。“由于員工制的保姆出價比較高,很多雇主因嫌貴而不愿意請,而家政中介行業(yè)利潤微薄,最后很多嘗試員工化管理的公司都放棄了?！边@名業(yè)內人士對記者說。
有法學專家告訴記者,保姆行業(yè)屬于一種非典型勞動關系,從雇主來說,基本上都是個人。依照勞動法、勞動合同法的相關規(guī)定,我國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機關、事業(yè)單位、社會團體可以與個人建立勞動關系。因此,在法律層面上,雇主無法成為勞動法意義上的用人單位,“這并不是說保姆不受法律保護。如果是雇主和保姆雙方直接商談的,那么保姆的權益可以按照民法來操作。當事人可以以侵權、合同違約等案由,直接向法院提起民事訴訟”。
保險推銷行業(yè)
屬于委托代理關系
保險推銷行業(yè)的人事制度是“代理制”,而非雇員制。營銷員一頭聯(lián)系著保險公司,一頭聯(lián)系著被保險人。
2015年6月,徐智慧通過成都一家保險公司的考核,從事保險銷售工作。其間,徐智慧取得了中國保險監(jiān)督委員會頒發(fā)的保險資格證書。
依據(jù)保險公司與她簽訂的《保險代理合同書》,她可以在成都區(qū)域內銷售該保險公司的產(chǎn)品,保險公司按照約定向其支付代理費。
去年10月,徐智慧因與新來的部門主任發(fā)生矛盾,被保險公司以違反相關制度規(guī)定為由,解除與她的保險代理關系。一氣之下,徐智慧將保險公司起訴到了法院。
徐智慧認為,她每天到公司簽到,接受公司的管理和監(jiān)督。雖然名義上與保險公司系代理關系,但實質上是勞動關系。因此,她要求保險公司支付未簽訂勞動合同工資兩倍的賠償、違法解除勞動合同賠償金以及繳納社會保險?！?/p>
最終,法院沒有支持徐智慧的訴求。
承辦法官告訴記者,保險法第117條第一款規(guī)定,保險代理人與保險公司之間的關系,屬于民事代理關系。從合同履行情況看,雖然保險公司要求徐智慧遵守公司管理制度,接受公司管理和監(jiān)督,并參加有關培訓,但這種管理和培訓是保險公司拓展業(yè)務和提高保險代理人工作能力的需要,不能等同于勞動合同中用人單位和勞動者管理和培訓。
學生兼職
不屬于勞動法調整范圍
兼職打工,已經(jīng)成為不少學生補充個人收入的主要來源,尤其是一些貧困地區(qū)的學生,假期打工掙錢可以負擔一部分的學習生活費用。原勞動部頒發(fā)的《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》中第12條規(guī)定:“在校生利用業(yè)余時間勤工助學,不視為就業(yè),未建立勞動關系,可以不簽訂勞動合同?！?/p>
在校大學生徐霞兼職在北京一家大型超市門口派發(fā)傳單,每天從早上9點到下午4點,中午休息1個小時,每天報酬80元。
“因為是兼職,和用人單位沒有簽訂勞動合同,自然也談不上交社保了。”徐霞說。
北京律師肖東平認為,由于學生的身份所限,在校學生實習和見習,不屬于勞動法的調整范圍,用人單位不必與其簽訂勞動合同,也不必為其購買社保,因此相對而言企業(yè)也喜歡用兼職學生,這樣可節(jié)省開支?！敖ㄗh相關部門在制定對學生利用業(yè)余時間打工這方面的政策時,一方面要保障企業(yè)的利益,同時也要考慮對兼職學生利益的保護?！?/p>
退休返聘
按勞務關系處理
汪中全是廣州一家國企的高管,年滿60周歲時辦理退休手續(xù)。一年后,因公司業(yè)務需要,汪中全被返聘成為開發(fā)部經(jīng)理。
工作一段時間后,汪中全發(fā)現(xiàn),公司其他人員享受的很多待遇都與他無緣。一年后,汪中全以公司未向其支付延時加班工資、未安排其帶薪年休假等為由,先后提起勞動仲裁、訴訟,但均未獲得支持。
承辦法官認為,勞動合同法規(guī)定,勞動者依法享受基本養(yǎng)老保險待遇后,勞動合同終止。且相關司法解釋明確規(guī)定,用人單位與其招用的已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇的人員發(fā)生用工爭議,向法院提起訴訟的,應當按勞務關系處理。因此,在返聘期間,汪中全已經(jīng)享受基本養(yǎng)老保險待遇,僅能與用工單位建立勞務關系,而其主張的加班費及帶薪年休假,均是勞動者基于勞動法、勞動合同法所享有的權益。
承包協(xié)議
非勞動合同不受勞動法保護
在現(xiàn)實中,有很多工作的承包者,與被承包者發(fā)生糾紛后,由于種種原因,得不到勞動關系的支持。
5年前,李家成經(jīng)人介紹,與長沙一家賓館簽訂協(xié)議,承包了賓館餐飲部的垃圾清運工作,合同履行期限為5年。在合同履行期間,雙方為一些細節(jié)問題爭執(zhí)不休。合同到期后,賓館決定不再與李家成續(xù)簽協(xié)議。
李家成認為,雙方在一起長達5年,存在事實上的勞動關系。于是,李家成提起訴訟,要求賓館支付勞動合同到期終止未續(xù)簽的經(jīng)濟補償金。
法院審理后認為,承包協(xié)議不是勞動合同,不受勞動法保護。本案中,雙方在簽訂的協(xié)議名稱上,并未明確為勞動合同,雙方間的法律關系因此并非勞動關系。而從協(xié)議的內容上分析,更接近于承攬合同關系,即承攬人按照定作人的要求,以自己的設備、技術和勞力,完成主要工作,交付工作成果,定作人給付報酬的合同關系。因此,李家成不能依據(jù)勞動法、勞動合同法等法律主張經(jīng)濟補償金。
有專家告訴記者,類似李家成的這種情況,現(xiàn)實中還有很多,如河道維護、街道打掃、機場以及車站衛(wèi)生承包等。很多人在承包工程或者其他工作之前,雙方都會簽訂相關協(xié)議,但這種協(xié)議并不是勞動合同,雙方之間也不存在勞動關系,這些承包只是承攬合同關系,定期給勞動者支付報酬的合作關系,一旦出現(xiàn)報酬糾紛,也得不到勞動法保護
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